最高人民法院 公安部关于在押未决犯保外就医期间是否折抵刑期问题的联合批复

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江苏省苏州市人民政府办公室


苏府办〔2008〕245号



苏州政府办公室关于转发苏州市退役士兵职业技能培训工作实施细则的通知

各市、区人民政府，苏州工业园区、苏州高新区、太仓港口管委会；市各委办局，各直属单位：
市民政局、劳动和社保局、教育局、农林局、财政局、苏州军分区政治部制定的《苏州市退役士兵职业技能培训工作实施细则》已经市政府同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。


二○○八年十一月二十五日



苏州市退役士兵职业技能培训工作
实施细则

第一条 根据《省委办公厅省政府办公厅关于开展退役士兵职业技能培训工作的意见》（苏办发〔2008〕21号）和《省政府办公厅转发省民政厅等部门关于全省退役士兵职业技能培训工作实施方案的通知》（苏政办发〔2008〕107号），结合我市实际情况，制定本实施细则。
第二条 组织机构
各级民政部门应会同同级劳动保障、教育、农林、财政以及承训学校设立退役士兵职业技能培训管理办公室（设在民政部门），负责退役士兵培训管理工作。
第三条 培训对象
（一）从2008年冬季开始，凡我市接收的城乡退役义务兵、复员士官和选择自谋职业、自主创业的转业士官都可以参加政府组织的免费职业技能培训。
1．服现役期满（包括超期服役）退出现役的义务兵和服现役满本期规定年限未被批准继续服现役的士官。
2．服现役期未满，因下列原因之一，经部队批准提前退出现役的义务兵和士官：（1）因战、因公负伤（包括因病）致残，符合规定退出现役并具有劳动就业能力的；（2）经驻军医院诊断证明，患病基本治愈，但不适宜继续服现役的；（3）部队编制员额缩减，需要退出现役的；（4）家庭发生重大变故，经家庭所在地的市（区）民政部门和人民武装部证明，需要退出现役的；（5）因国家建设需要，调出部队的。国务院、中央军委另有规定的，依照其规定执行。
（二）不动员参加培训的对象。
1．已取得大专以上文凭或职业资格证书的；
2．已安置工作岗位的；
3．从企事业单位应征入伍的退役士兵复工、复职的。
（三）不予批准参加培训的对象。
1．无正当理由，中途退役的；
2．弄虚作假，仿造涂改档案材料的；
3．被部队开除军籍、除名、劳动教养或被判刑事犯罪的；
4．退役后不按规定时限到户籍所在地民政部门报到的；
5．被评定为1至6级伤残等级的精神病患者。
（四）参加政府组织的免费职业技能培训的退役士兵，自谋职业补助金发放仍按现行规定执行。
第四条 培训形式
（一）短期职业技能培训。
1．初、中级职业技能培训。退役士兵参加初、中级职业技能培训时间为3～6个月（具体时间按培训职业〈工种〉和等级确定），完成规定培训学时后，经考核合格，由承训单位颁发培训证书；经职业技能鉴定合格，颁发相应国家职业资格证书。
2．创业培训。退役士兵参加创业培训，学完规定课程，制作的创业计划书经审核通过后，可获得市创业培训合格证书。
（二）中、高级职业技能培训。
中、高级职业技能培训是退役士兵职业技能培训的主要形式，学制一般为2年，由省有关部门统一制定计划，确定招生院校，统筹组织实施。退役士兵根据自己的文化程度，自主选择报读相关学校。
1．具有初中文化程度的退役士兵，参加职业院校（技师学院、技工学校、高职校、中专校）中级技能培训，学完规定课程，经考试鉴定合格颁发国家中级技能职业资格证书和职业院校相应毕业证书。
2．具有高中文化程度的退役士兵，参加职业院校（技师学院、技工学校、高职校、中专校）高级技能培训，学完规定课程，经考试鉴定合格颁发国家高级技能职业资格证书和职业院校相应毕业证书。
3．具有高中文化程度的退役士兵也可自愿参加中级技能培训。
（三）全日制成人高等学历教育、普通高等学历教育。
退役士兵报考成人高等学校和普通高等学校的，必须参加全省统一考试。根据省民政厅等12部门印发的《江苏省扶持城镇退役士兵自谋职业优惠政策的实施意见》（苏民安〔2005〕2号）规定：退役士兵报考成人高等学校的，投档总分可增加10分，其中服役期间荣立个人二等功以上（含二等功）者，投档总分可增加30分；荣立三等功的，投档总分可增加20分。报考普通高等学校的，投档总分可增加10分，其中在服役期间荣立二等功以上或被大军区级以上单位授予荣誉称号的，投档总分可增加20分。从全日制高等学校和中等职业学校征集的士兵退役后，仍按照省教育厅等部门《关于转发教育部、公安部、民政部、总参谋部、总政治部〈关于进一步做好从全日制高等学校在校学生中征集新兵工作的通知〉的通知》（〔2002〕司联字1号）有关规定执行，其中选择回原学校复学的，剩余学制时间的学杂费、住宿费、生活补助费由政府承担，标准按苏办发〔2008〕21号文件规定执行。
（四）属地管理，就近培训。
退役士兵职业技能培训实行属地管理，就近培训。参加中、高级职业技能培训的退役士兵，可在苏州市范围内根据省下达的招生计划，自主选择培训学校和专业。短期职业技能培训由各市（区）组织安排，平江区、沧浪区、金阊区由市组织安排。
第五条 宣传动员
（一）市民政局开通报名咨询电话，在退伍军人安置办公室设立咨询点，并在退役士兵退伍报到时，向其发放公开信和报读指南。
（二）市民政局会同市有关部门和军事机关在市各级新闻媒体、政府网站、教育网站和军分区政工网开辟专栏等形式，广泛开展退役士兵职业技能培训宣传工作，准确宣传和解答有关政策。各市（区）也应通过多种形式，加大宣传力度，并开通报名咨询电话、设立咨询点，认真做好政策咨询和解答工作。
第六条 招生入学
（一）预测参训人数。各市（区）民政局会同当地兵役机关通过调查摸底，预测退役士兵参训人数等情况，并于每年6月上旬前，上报市民政局。市民政局于每年6月底前汇总上报省民政厅。
（二）确定承训学校、培训机构。承训学校、培训机构由劳动保障、教育、农林等部门选择省级以上重点职业院校（技师学院、技工学校、高职校、中专校）和相应重点职业技能培训机构承担中、高级职业技能培训和短期职业技能培训任务。
（三）发布招生信息。各级民政局根据省下达的招生计划，会同同级劳动保障、教育、农林部门和招生学校于10月底前发布招生信息。招生信息主要应包括：招生学校名称、专业和学制、招生人数，以及相关专业所对应的学历要求等。
（四）自主报名入学。
1．各市（区）民政局是退役士兵申请参加职业技能培训的报名机关，接受退役士兵报名申请。各级民政局应把招生信息、报名方法、参训程序及有关事项在办公场所、政府网站和部队政工网公开发布。
2．退役士兵在退役当年12月底前，向户籍所在地民政部门提出报名申请，在招生计划内自主选择学校和专业，自行填报志愿。报名时须提供退役证件原件及复印件和行政介绍信，填写《江苏省退役士兵参加职业技能培训申请表》。个别因特殊情况不能按时报名的，报名时间可延至退役次年1月底。确有特殊原因，当年不能报名参训的，可自退役之日起两年内报名参训。自谋职业的转业士官也可按时报名参训，入学所需档案材料，可由所在民政部门补办。
3．民政部门会同当地兵役机关在10个工作日内完成对申请人参训资格的审定。对不符合条件的，向申请人说明理由。
4．招生报名工作由当地民政部门将退役士兵报名情况统计汇总并按承训学校、培训机构分类后，分别交同级劳动保障、教育、农林部门，由其与招生学校、培训机构直接对接。各承训学校应指定专人负责，配合当地民政、劳动保障、教育、农林部门做好招生工作。招生学校于2月10日前发放入学通知书。退役士兵在规定期限内办理入学手续。
（五）统计汇总数据。
1．各级相关部门和承训学校、培训机构要认真做好退役士兵招生入学和实际就读情况的统计汇总工作。各市（区）民政部门要如实填写《江苏省退役士兵参加职业技能培训名册》和《江苏省退役士兵参加职业技能培训报名情况汇总表》，并于1月25日前上报市民政局，市民政局于2月5日前汇总上报省民政厅。
2．各承训学校、培训机构要及时向行政主管部门报送招生录取情况，由市级行政主管部门汇总后，于1月25日前提供给市民政局、财政局。
3．各市（区）民政局在开学后要及时对退役士兵实际入读人数进行核实，分别于3月底、9月底前上报市民政局；市民政局对各地实际入读人数情况进行复核汇总，分别于4月底、10月底前上报省民政厅。
第七条 教学管理
（一）科学合理编班。退役士兵入学后，各承训学校要组织摸底考试和问卷调查，了解和掌握每个退役士兵学员的知识水平和思想动态，针对其特点和需求，编入相应班级。
（二）完善规章制度。各承训学校应根据退役士兵学员的特点，以现有的学籍管理等教育管理制度为基础，进一步修订完善退役士兵教育管理的各项规章制度。可邀请承训学校所在地兵役机关指派经验丰富、责任心强的优秀干部，挂钩指导学校有关管理工作。充分发挥退役士兵学员自我管理的作用，组织学员积极参加党团活动，并推选优秀学员担任学校党团组织和学生会干部，参与学校、班级日常管理，发挥其模范带动作用。
（三）规范档案管理。退役士兵入学前，民政部门要将退役士兵学员名单和退役登记表的复印件（由户籍所在地民政部门加盖公章）及时移交给承训学校。各承训学校要为退役士兵学员建立在校期间的学籍档案，退役士兵学员离校时，必须办理档案移交手续。
（四）强化思想教育。各地各部门、各承训学校应对退役士兵学员开展经常性的思想政治教育工作，引导他们珍惜机会，努力学习，立志成才。各承训学校可通过专题报告、学习座谈、参观企业、技能成才典型经验介绍等多种形式，在退役士兵学员中广泛深入开展光荣传统教育、时事形势教育、政策法规教育和职业道德教育，特别是要把法律知识作为培训教育的重要内容，不断增强退役士兵学员法制意识。
（五）加强心理辅导。各承训学校要把退役士兵学员心理健康教育和心理咨询工作作为教育管理工作的重要内容，完善心理健康教育制度，形成课内与课外、教育与指导、咨询与自助相结合的心理健康教育工作体系。有条件的学校可建立心理咨询室，配备专职人员，切实做好心理咨询工作。
（六）狠抓校风校纪。各承训学校要努力营造良好的学习、生活环境，促进良好校风、学风的形成。对退役士兵学员既要关心爱护，又要严格管理，切实维护学校各项规章制度的严肃性。对违反学籍管理规定和校规校纪的学员，各承训学校应按照“教育为主、惩处为辅”的原则，进行严肃耐心的批评教育；对严重违反校规校纪的学员，视情节轻重按有关规定给予相应纪律处分，并报受处分学员户籍所在地市（区）民政等部门备案。
（七）注重培训质量。各承训学校应针对退役士兵特点，科学合理编制教学计划，理论课以实用、适度为原则，技能课以实操、实训为主体。参加中、高级职业技能培训的学员，安排实操实训时间不少于半年，着重帮助退役士兵学员尽快掌握技术技能，提高专业技术水平。严格考试、考核和发证工作。对退役士兵学员主要考核其专业技能水平，适当考核专业理论和文化知识。各级技能鉴定机构要特事特办、主动服务，及时接受承训学校退役士兵学员的技能鉴定申请，经鉴定合格的要按时向学员发放相应的职业资格证书。
第八条 就业服务
（一）面向社会需求，积极推荐就业。各承训学校按照“谁办学、谁负责推荐就业”的要求，高度重视退役士兵学员就业推荐工作，主要领导亲自抓，层层明确责任，加强对就业推荐工作的组织协调。要采取多种措施，通过多种渠道，积极指导、帮助并优先推荐退役士兵学员就业。
（二）开展校企合作，实现培训就业。建立并完善符合退役士兵学员特点的校企合作机制。承训学校在充分利用已建立的校企合作关系的同时，要进一步拓展渠道，选择一批规模大、效益好的企业作为合作对象。学校要加强与企业的沟通和协调，根据企业需求设置专业和课时，采取订单、定向培训方式，积极为企业培训急需人才。学校、学员以及企业三方共同签订《退役士兵学员就业意向书》，明确学员培训和就业的具体措施和办法。企业应积极履行社会责任，主动为学员提供实习场所，指导学员实训实操，安排学员顶岗实习，优先接收安置符合条件的学员，实现退役士兵学员培训与就业的良性互动，促进学员稳定就业。
（三）搭建就业平台，创造就业机会。各级劳动保障、教育和农林部门，要依托各类人才交流服务机构和公共职业介绍机构，通过举办专场招聘会等形式，搭建退役士兵与用工单位双向选择的平台；建立并完善就业服务网络，及时为退役士兵提供就业信息、职业介绍等服务，为退役士兵创造更多的就业机会，帮助退役士兵尽早实现就业。
（四）落实优惠政策，鼓励自谋职业。各级各有关部门应大力宣传自主创业的先进典型和成功经验，积极促进退役士兵转变就业观念。退役士兵选择自谋职业的，要认真落实社会保障、收费、税费、贷款等各项优惠政策，帮助他们利用一技之长，创办经济实体，从事个体经营。
第九条 经费保障
（一）培训资金标准和使用范围。
1．退役士兵参加中、高级职业技能培训的，按每人每年7500元安排资金，其中学杂费（含实习实验费、技能鉴定费等）、住宿费4000元，生活补助费3500元。
2．参加全日制成人高等学历教育、普通高等学历教育的，按每人每年9000元安排资金，其中学杂费（含实习实验费、技能鉴定费等）、住宿费5500元，生活补助费3500元。
3．参加短期职业技能培训的，按每人每月750元安排资金，其中学杂费（含实习实验费、技能鉴定费等）、住宿费400元，生活补助费350元。
（二）培训资金筹集。平江区、沧浪区、金阊区退役士兵职业技能培训经费由市级财政安排，其他各市（区）退役士兵职业技能培训经费由同级财政安排。各地应根据民政部门提供的退役士兵参训预测人数和资金补助标准，将退役士兵职业技能培训所需经费纳入财政预算，确保及时足额到位。各级各有关部门宣传动员、组织协调、就业服务等所需工作经费，由同级财政统筹安排。
（三）培训资金拨付和管理。各级民政、财政部门会同承训学校行政主管部门，对承训学校实际培训人数和选择的培训项目按生源地进行核实。财政、民政部门根据实际培训人数和学制核定补助资金，直接拨付承训学校。资金采取年初部分预拨，年底根据绩效考核结算的办法安排。退役士兵职业技能培训资金必须专款专用，不得虚报、冒领、截留、挪用、滞留或扩大开支范围。各级民政、财政部门及承训学校的行政主管部门，应加大对培训资金的监督和管理，建立退役士兵职业技能培训资金追踪问效制度，对承训学校资金使用情况进行检查和绩效考评。具体按照《全省退役士兵职业技能培训资金管理办法》操作。
第十条 检查考核
（一）对市（区）政府的考核。
开展退役士兵职业技能培训是政府的重要职责，要对市（区）政府退役士兵职业技能培训工作的重视程度、组织领导、机构人员、制度建设、保障措施等情况进行考核，做到政府及各相关部门一把手亲自过问，分管负责同志具体负责；部门职责明确，相互协调配合，培训工作组织得力、规范有序；严格执行退役士兵安置和职业技能培训政策，结合当地实际完善有关措施，规范操作程序；财政安排培训资金及时足额到位，按规定渠道和标准拨付。
（二）对相关部门的考核。
1．民政部门是退役士兵职业技能培训工作的牵头部门，要对其培训工作的统筹衔接、组织实施、监督管理等情况进行考核，要求做到协调配合宣传部门，广泛进行宣传发动，实际参训人数达到应参训人数70%以上；深入调查摸底，准确预测退役士兵参训人数；有序组织实施培训，制订计划科学合理；招生报名工作纵向衔接、横向对接，考核检查及时到位。
2．劳动保障、教育、农林等部门是承训学校的行政主管部门，要对其招生计划制订、承训学校确定、指导教学管理、帮助推荐就业等情况进行考核，要求做到及时下达招生计划，择优选择承训学校，指导承训学校科学设置专业、统筹调配师资力量、合理安排理论教学和实操实训。
3．财政部门是退役士兵职业技能培训资金的主管部门，要对其资金安排、使用、管理等情况进行考核，要求做到培训资金安排及时足额到位，资金补助达到规定标准，经费拨付符合程序，经费管理严格规范。
（三）对承训学校、培训机构的考核。
承训学校是退役士兵职业技能培训的实施主体，要把退役士兵学员的培训合格率和实际就业率作为考核评估承训学校绩效的重要内容，要求做到明确一把手为第一责任人，对本校培训工作全面负责，一名分管校长专门负责；健全规章制度，完善管理措施，确保校园无重大不良事件发生；按规定使用培训经费；重视退役士兵学员的思想政治教育，学员在校操行优良率达95%以上；保证培训质量，学员职业技能学制教育结束时职业资格证书和毕业证书“双证”获取率达95%以上；坚持以实现稳定就业为培训目标，学员取得“双证”后三个月内实现就业的达95%以上，就业后用人单位满意率达80%以上，学员就业满意率达80%以上。短期职业技能培训取证率达80%以上。
（四）对退役士兵学员的考核。
加强对退役士兵学员的思想品德、学习态度、培训成绩等方面的考核，要求做到牢固树立正确的理想信念，端正学习态度，勤奋努力学习；增强自律意识，严格遵守法律法规和各项规章制度；热爱集体，团结互助，踊跃参加学校和班级各项活动，积极营造和谐的学习氛围；认真学习理论知识，积极参加技能训练，按时完成学习培训任务，取得相应的毕业证书和职业资格证书；树立正确的就业观，在地方政府或承训学校的指导帮助下，顺利实现就业。退役士兵每学期入学后先行垫付20%的学杂费，待其按照要求完成技能培训时各承训学校予以返还。
第十一条 奖励、处罚
退役士兵职业技能培训考核实行分级负责。对各市（区）政府的考核由市政府组织，对各市（区）有关部门的考核由省、市两级有关部门分别组织，对承训学校的考核由同级行政主管部门组织，对退役士兵学员的考核由承训学校组织。并将退役士兵职业技能培训工作与地方政府领导班子和领导干部考评、双拥模范城创建结合起来，实行一票否决制。对退役士兵职业技能培训工作成效显著的政府及部门给予通报表扬。对绩效好的学校可根据承训学校办学条件和需求，增加年度招生计划；对绩效差的学校，除给予批评外，视情削减其年度招生计划，直至取消其培训资格。对表现突出，成绩优良的学员，由承训学校发放奖学金、通报表彰，优先推荐就业；对违反纪律的退役士兵学员，由承训学校加强教育，按学籍管理规定，严肃处理。
第十二条 本《实施细则》由市民政局、市劳动和社保局、市教育局、市农林局、市财政局负责解释。




“单位主体和自然人主体行为构成竞合论”之提倡

欧锦雄
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[内容摘要] “单位主体和自然人主体行为构成竞合论”（简称“行为构成竞合论”）认为，单位犯罪的主体结构由单位和其内部责任自然人两主体组合而成。单位犯罪主体结构中的两主体具有相互依存而又相互相对独立的关系。在单位犯罪的场合，单位的行为构成（即犯罪构成事实）和自然人行为构成（即犯罪构成事实）发生竞合。两独立主体对各自罪过支配下而发生的行为构成竞合所导成的犯罪结果均应依法承担刑事责任。该理论可科学地阐释了单位犯罪采用双罚制的理由, 该理论也可科学地解决了单位实施非单位犯罪的行为时其内部责任自然人应承担刑事责任的理论问题。
[关键词] 单位犯罪、非单位犯罪、主体、行为构成、竞合、刑事责任
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单位犯罪时，为何要采用“双罚制”，既要追究单位的刑事责任，又要追究单位内部责任自然人的刑事责任呢？单位实施非单位犯罪（即单位实施的、刑法没有规定为单位犯罪的犯罪）的行为时，单位内部的责任自然人应否承担刑事责任？这两个问题是单位犯罪的理论和实践里亟需解决的难题。我国刑法学界曾对这两个问题进行过激烈的争论，并产生了多种理论主张，但是，这些理论均存在这样或那样的问题，为此，笔者提出了“单位主体和自然人主体行为构成竞合论”的理论主张来予以阐释，并以此理论为指导来探析单位犯罪的主体结构模型和单位实施非单位犯罪的行为时的主体结构模型以及各种模型下两主体的责任承担问题，以期科学地界定单位及单位内部责任自然人的责任范围。
一、“单位主体和自然人主体行为构成竞合论”之提倡
我国刑法学界在论述单位犯罪采取双罚制的理论根据或论述单位犯罪自然人承担刑事责任的理论根据时，提出过许多理论主张，这些理论主张均从不同角度认为，单位和单位内部自然人均应承担刑事责任。这些理论主张共分两类：（一）一个犯罪主体论，他们认为，单位犯罪仅有一个犯罪主体。持这种主张的代表理论有：双层机制论、双重性论、刑事责任连带论、自然人非犯罪主体论。（二）两个犯罪主体论，他们认为，单位犯罪包括有两个犯罪主体，一是单位本身，二是单位内部负有责任的自然人。持这种主张的代表理论有：人格化犯罪系统论和“一个单位犯罪、两个犯罪构成论”①。笔者认为，“一个犯罪主体论”仅看到单位和其内部责任自然人具有的内在统一的联系，但是，它没有看到单位内部责任自然人所具有的相对独立性，因此，其观点是不科学的。笔者同意“两个犯罪主体论”。人格化犯罪系统论也属于“两个犯罪主体论”的范畴，该理论认为，在单位犯罪的场合，存在单位与有关自然人两个犯罪主体，但是，它没有从根本上说明这两个犯罪主体的关系以及它们在犯罪系统中独立存在于对方之外的真正原因。②因此，这一理论存在着缺憾。“一个单位犯罪、两个犯罪构成说”也同属于“两个犯罪主体论”，它承认单位犯罪具有两个犯罪主体，同时发现了单位和单位内部责任自然人之间既联系又独立的关系，还发现了两主体在犯罪系统中独立存在于对方之外的真正原因是另一个犯罪构成（即单位内部责任自然人陷单位于犯罪境地的犯罪构成）的存在。应当肯定，这一理论比人格化犯罪系统论更合理一些，但是，该理论认为，这有关自然人陷单位于犯罪境地的犯罪构成是独立于单位犯罪的构成之外的。它没有看到单位的犯罪构成事实与自然人的犯罪构成事实的竞合关系，因而，这一结论尚不够科学。
由于前述各种理论均不能科学地解释为何单位犯罪要采用双罚制，以及单位内部自然人承担刑事责任的根据，因此，笔者提出了“单位主体和自然人主体行为构成竞合论”，以便的科学地阐释单位犯罪的主体结构中单位及自然人负刑事责任的依据，以及科学地解释单位实施非单位犯罪时单位内部自然人承担刑事责任的依据。该理论的基本内容为：
（一）单位犯罪的主体结构由单位和自然人两个各自均具有独立人格的主体组成，两者相互依存又相互独立
笔者认为，单位犯罪的主体结构由单位和其内部责任自然人两主体组成。单位是具有独立人格的主体，其内部责任自然人是单位组成的一部分，这体现了两者的相互依存关系，同时，单位内部的责任自然人又有别于单位本身，它又是具有相对独立地位的、具有独立人格的主体，所以，单位犯罪主体结构中的两主体是具有相互依存而又相互相对独立的关系。
（二）单位犯罪时存在着单位行为构成和单位内部责任自然人行为构成的竞合
在单位犯罪情况下，当单位内部责任自然人达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力时，这些责任自然人应承担责任的事实原因是，单位行为构成和自然人行为构成竞合。这里所说的“行为构成”包括客观要件和主观要件两部分。在单位犯罪的行为结构里，单位作为具有独立人格的主体实施单位行为，而单位行为是由各责任自然人的行为组合成的一个整体行为，而各责任自然人的个人行为与单位行为同时存在，相互竞合。就主观内容而言，单位的主观内容（具有罪过）和自然人的主观内容（具有罪过）存在着竞合。在单位犯罪的情况下，单位行为和自然人行为竞合，导致了共同的危害结果。
（三）单位主体和单位内部责任自然人各自承担相应的刑事责任
由于单位和单位内部责任自然人各自均是具有独立人格的主体，因此，单位行为构成和责任自然人行为构成竞合并导致共同的犯罪结果时，两主体各自均应承担相应的刑事责任，这是符合罪责自负和罪责刑相适应原则的。由于《刑法》第16条第1款规定“已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。”第16条第2款规定“已满14周岁不满16周岁的人犯……贩卖毒品……罪的，应负刑事责任。”第30条规定“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应负刑事责任”。因此，对单位犯罪主体结构中的两主体追究刑事责任也符合罪刑法定原则。
简而言之，“单位主体和自然人主体行为构成竞合论”（以下简称“行为构成竞合论”）认为，单位犯罪时，单位及其内部责任自然人均应依法承担刑事责任的根据是：单位和单位内部责任自然人是相互依存，又相互独立的两主体。在单位犯罪的场合，单位的行为构成（即犯罪构成事实）和自然人行为构成（即犯罪构成事实）发生竞合。两独立主体对各自罪过支配下而发生的行为构成竞合所导成的犯罪结果均具有责任。为此，两独立主体应依法承担刑事责任。
二、“行为构成竞合论”在单位犯罪的主体责任认定中的运用
“行为构成竞合论”认为，单位犯罪的主体结构表现为具有独立人格的单位和具有独立人格的、单位内部责任自然人的结合和构成，两主体具有相互依存和相互相对独立的关系。因为两主体的行为竞合导致了共同危害结果，因此，一般而言，两主体均应承担刑事责任。但是，由于单位和自然人均具有多种表现形态，所以，单位和单位内部责任自然人的组合也会具有多样性。这样，单位犯罪主体结构将具有多种模型，在不同模型下，各有关主体承担的责任将是有区别的。由于研究单位犯罪主体结构模型将有助于司法机关对单位犯罪的有关主体进行准确的定罪量刑。因此，下面我们运用“行为构成竞合论”对单位犯罪的主体结构的模型及其责任承担的问题予以分析：
（一）单位内部的全部自然人均符合犯罪主体资格的主体结构模型及责任的承担
在一些人数较少的单位（例如：仅有几个人的有限责任公司）里，当单位全部自然人均参与单位犯罪时，若这些自然人均达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力，应认为单位具有了刑事责任能力。根据“行为构成竞合论”，在这一情况下，单位和单位内部责任自然人均属于具有刑事责任能力的、具有独立人格的主体，这时，单位应承担刑事责任，而单位内部的全部责任自然人也应依法承担刑事责任。这些自然人之间的行为也符合共同犯罪的规定，他们各自的刑事责任应根据在共同犯罪中的作用大小来确定。对于情节显著轻微，危害不大者，不以犯罪论处。
2005年10月27日修订的《公司法》规定了一人有限责任公司。对于只有一个自然人股东的一人有限责任公司，它可以成立单位犯罪吗？笔者认为，根据“行为构成竞合论”，一人有限责任公司实施单位犯罪时，也属于公司行为构成和自然人行为构成竞合的情况，一人有限责任公司具有独立的人格，它具有承担刑事责任的能力，因此，一人有限责任公司应对其公司犯罪行为承担刑事责任。公司内部的责任自然人具有独立人格，也应依法承担刑事责任。当一人有限责任公司仅有自然人股东一人而无其他人时，如果该公司犯单位犯罪，那么，该公司应承担刑事责任，其自然人股东也同样应承担刑事责任。应当指出，现行刑法及相关司法解释所规定的、触犯单位犯罪的单位及其内部责任自然人的刑事责任，明显低于自然人单独实施的犯罪的刑事责任，这是罪刑立法的不平等，有有意轻罚单位犯罪之嫌，这违反了单位犯罪立法化的初衷，这是值得关注的严重问题。
（二）单位内部的责任自然人仅有一部分符合犯罪主体资格条件的主体结构模型及责任的承担
在一些单位犯罪里，单位内部的一部分责任自然人符合犯罪主体资格条件，而另一部分责任自然人因未达到刑事责任年龄而不具有犯罪主体资格。在这种单位犯罪的主体结构模型里，也应认为单位具有刑事责任能力。由于“行为构成竞合论”认为，单位及其内部责任自然人是相互依存、又相互独立的主体，因此，单位本身应承担刑事责任，而对于符合犯罪主体资格条件的责任自然人，如果其行为社会危害性达到犯罪程度，就应承担刑事责任；对于不具有犯罪主体资格的责任自然人则不承担刑事责任。
在一人有限责任公司实施单位犯罪时，如果一人有限责任公司规模较大，其领导、议事机构完整，那么，一人有限公司实施单位犯罪时也会出现前述的主体结构模型，单位及其内部责任自然人的刑事责任承担应按前述方式处理。
（三）单位内部责任自然人全部不具备自然人犯罪主体资格条件的主体结构模型及责任的承担
《公司法》第147条规定“无民事行为能力或限制民事行为能力”的人不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。但是，《公司法》并没有规定公司股东的最低入股年龄。因此，从理论上看，在单位意图去实施单位犯罪且已实施了具体危害行为的情况下，可能存在单位内部的全部责任自然人均为未满16周岁的股东的情况，在这一情况下，具有独立人格的单位，应否承担刑事责任呢？能否认为，单位内部的各责任自然人因未达到刑事责任年龄，未具备自然人犯罪主体资格，因而，单位也不承担刑事责任呢？
笔者认为，单位应否承担刑事责任应以单位实施单位危害行为时是否具有刑事责任能力为前提，即以单位是否具有刑事辩认能力和控制能力为前提。在单位犯罪的主体结构里，虽然单位和单位责任自然人是各自具有独立人格的两主体，但是，根据“行为构成竞合论”，这两主体又存在相互依存的关系。单位是否具有刑事辩认能力和控制能力，应借助于单位内部责任自然人是否具有刑事辨认能力和控制能力来判断。在单位实施单位危害行为时，若单位内部责任自然人中的一部分人具有刑事辨认能力和控制能力，就可以认为单位具有刑事辨认能力和控制能力；若单位内部的全部责任自然人均不具有刑事辨认能力和控制能力，就应认为单位不具有刑事辨认能力和控制能力。因此，在单位内部全部责任自然人均不具备自然人犯罪主体资格的情况下，单位没有刑事责任能力，不应负刑事责任。当然，其内部的全部未具备自然人犯罪主体资格的人，也不负刑事责任。在这一情况下，单位的行为不能称为“单位犯罪”。
在司法实践中应注意：单位内部未达到刑事责任年龄的自然人一般是指未满16周岁的人。因在单位可以构成的所有犯罪里，绝大多数犯罪的自然人犯罪主体的刑事责任年龄要求达到16周岁以上，但是，有一例外。在《刑法》第17条第2款规定的相对刑事责任年龄人（即已满14周岁不满16周岁的人）可以构成的8种犯罪里，存在一种单位可以成为其犯罪主体的犯罪，即贩毒罪。因此，在单位实施贩毒罪时，若其内部责任自然人均为已满14周岁不满16周岁的人，那么，单位和单位内部的全部责任自然人均应依法承担刑事责任。
三、单位实施非单位犯罪的行为时，“行为构成竞合论”在其主体责任认定中的运用
我国刑法分则涉及单位犯罪的罪种有120多种，而属于非单位犯罪（即刑法没有规定为单位犯罪的犯罪，例如：盗窃、故意杀人罪。）的罪种近300种。从理论上看，为了达到商业、政治等目的，单位可以采取直接实施，或者教唆、指使、贿买等方式实施这近300种非单位犯罪中的任何一种犯罪的行为。对于单位实施单位犯罪时，我们可以以“行为构成竞合论”为指导解决单位和单位内部责任自然人的刑事责任问题。但是，当单位实施非单位犯罪的行为时，单位和单位内部责任自然人应如何承担责任呢？“行为构成竞合论”能否解决这一问题呢？
对于单位实施非单位犯罪的行为时，单位和单位内部自然人应否承担刑事责任的问题，有两种代表性的观点，一种观点认为，对于单位实施了刑法没有相应规定为单位犯罪的严重危害行为，应坚持罪刑法定原则，既不能违法追究单位的刑事责任，也不能对单位中直接负责任的主管人员和直接责任人员追究刑事责任。其理由有二：（1）单位犯罪是一种新的独立的犯罪形态，其治罪范围具有法定性；（2）自然人的罪责具有依附性。单位中直接负责的主管人员和直接责任人员的罪责完全依附于单位犯罪行为，只有单位行为依法有罪，作为实际行为者的自然人才有罪责可言。二者呈现表里的关系，既没有脱离自然人行为的单位犯罪，也不应当有单位行为无罪而自然人有罪的情形。③
另一种观点认为，单位实施非单位犯罪的行为时，单位不应负刑事责任，而单位中的成员作为自然人应承担相应的刑事责任。单位内部责任自然人承担刑事责任的理由是：在单位实施单位犯罪和单位实施非单位犯罪的行为时，单位中自然人承担刑事责任的依据是相同的。在单位犯罪的情况下，实施刑法分则规定的某一犯罪构成要件行为的是单位内部的自然人，所实施的犯罪行为必须专属自然人本人，不能视为其他任何人的行为，当然也包括不能视为单位的行为。单位对其成员的犯罪行为承担的是一种替代责任，即替代刑事责任的财产部分。单位没有自己的犯罪行为，所以单位不可能有自己的独立的刑事责任，所有的刑事责任理应由单位中的自然人全部承担。无论是单位实施单位犯罪抑或是单位实施非单位犯罪，单位成员（主管人员及直接责任人员）承担刑事责任的唯一依据是作为自然人行为构成了犯罪。④
上述两种主张均认为，在单位实施非单位犯罪的行为时，单位不负刑事责任。这是符合罪刑法定原则的。这两种观点争议的焦点在于：单位内部责任自然人应否承担刑事责任。前一观点否定了单位内部责任自然人应承担刑事责任，这一观点仅看到了单位内部责任自然人对单位的依附性，而没有看到单位内部责任自然人在单位实施非单位犯罪的行为中也具有独立人格的地位，并具有相对独立的犯罪主体资格，也没有看到单位行为构成和单位内部责任自然人行为构成具有竞合的形态，因此，其结论是错误的。后一观点肯定了单位内部责任自然人应承担刑事责任。这一理论以单位实施单位犯罪而其内部责任自然人应否承担刑事责任为出发点进行分析，得出“单位没有自己的犯罪行为，所以单位不可能有自己独立的刑事责任，所有刑事责任理应由单位中的自然人全部承担”的结论，并以此为基础，阐释单位实施非单位犯罪的行为时，其内部自然人应承担刑事责任。这一理论在论述单位犯罪的主体责任时肯定了单位内部自然人是具有独立人格的犯罪主体及其应承担刑事责任，但是，它否定了单位具有承担刑事责任的独立人格，因而，这一理论是不能令人信服的。
笔者认为，单位实施非单位犯罪的行为时，单位不应承担刑事责任，而单位内部责任自然人在符合自然人犯罪主体资格时，应负刑事责任。对此，我们可以“行为构成竞合论”予以阐释。
根据“行为构成竞合论”，在单位实施非单位犯罪的行为时，单位和单位内部责任自然人具有相互依存的关系，但是，这两主体又各自具有自己独立的人格，并能各自独立承担相应的法律责任。单位实施非单位犯罪的行为时，单位行为和单位内部责任自然人行为发生了竞合，并导致了共同的危害结果。从单位行为视野看，该单位行为所触犯的罪名在刑法上并没有规定为单位犯罪，因此，根据《刑法》第30条单位犯罪概念的规定，该单位行为不构成单位犯罪，因此，单位不应承担刑事责任，但是，单位可能应承担相应的民事、行政法律责任。从单位内部责任自然人行为的视野看，如果自然人达到了刑事责任年龄、具有刑事责任能力，因该自然人的行为所触犯的罪名在刑法上已明文规定为自然人可构成的犯罪，因此，根据《刑法》第13条、第17条和其它相关条文规定，单位内部责任自然人在符合自然人犯罪主体资格时，应承担刑事责任。
总之，根据“行为构成竞合论”的解释，对于《刑法》规定的盗窃罪、故意杀人罪等近300种的非单位犯罪，在单位实施这些犯罪的行为时，单位不承担刑事责任，仅承担民事、行政法律责任，而单位内部责任自然人应依法承担刑事责任。当然，在单位实施非单位犯罪的行为时，如果单位内部的全部责任自然人均未达到刑事责任年龄，不具有刑事责任能力，那么，单位及其内部责任自然人均不负刑事责任。

作者简介：欧锦雄，男，1964年10月出生，广西政法管理干部学院教授。广西民族大学刑法学硕士生导师。中国法学会刑法学研究会理事。
注释：
①刘骁军：《一个单位犯罪、两个犯罪构成——双罚制理论依据新探》，《政治与法律》，2001年第3期，第29页。
②刘骁军：《一个单位犯罪、两个犯罪构成——双罚制理论依据新探》，《政治与法律》，2001年第3期，第30页。
③黄祥青：《浅谈刑法有无明文规定的判断标准》，《法律科学》，2003年第1期，第121—122页。
④董玉庭：《论单位实施非单位犯罪问题》《环球法律评论》，2006年第6期第699-704页。